約炮，又發微信紅包，這是嫖娼嗎？區別在哪兒？

轉自：刑事法律實務

以下是網友真實經歷改編，請勿對號入座，為保護個人隱私，文中人名均為化名。

小明：李律師在嗎？我約炮被抓了，心裡很他媽憋屈，我要打行政訴訟官司！

李律師：什麼情況？說詳細點。

小明：我在微信上認識了一個女網友，聊了一段時間後，就見面開房了。結果被按賣淫嫖娼抓了。

李律師：有沒有支付金錢對價？

小明：沒有啊，就是吃吃飯，然後去開房，吃飯的錢和開房的錢都是我出的。

李律師：再仔細想想有沒有給錢，比如微信紅包之類的。

小明：微信紅包確實給了，妹子出門前發個紅包難道不應該嗎？

李律師：發了多少微信紅包？

小明：不多，也就500吧！

李律師：哥們，你這約炮成本不低啊！

小明：……

那麼，發微信紅包約炮屬於嫖娼嗎？這其實是一個很模糊的法律問題。要想搞明白這個問題，我們首先要理清與此相關的法律概念。

賣淫嫖娼是指不特定的同性之間或者異性之間以金錢、財物為媒介發生性關係的行為。從主觀上來看，賣淫者在與嫖客發生性關係時的主觀目的是營利，而不是以感情、激情或者生理需求為目的。

這就排除了：

1.以戀愛為基礎發生的婚前、婚外性行為；

2.以交朋友、單純追求性刺激為目的而發生的性行為；

3.雙方沒有金錢交易，單純地為獲得生理滿足而發生的性行為。

對賣淫嫖娼者，處10日以上15日以下拘留，可以並處5000元以下罰款；

對具有已滿14周歲不滿16周歲的人賣淫嫖娼、已滿16周歲不滿18周歲的人初次賣淫嫖娼、因生活所迫初次賣淫等屬於「情節較輕」的，處5日以下拘留或者500元以下罰款；

對賣淫嫖娼人員，除給予治安管理處罰外，可以依法予以收容教育；

對具有已滿16周歲不滿18周歲人員多次賣淫嫖娼、18周歲以上人員賣淫嫖娼2次以上等情形之一的，應當依法收容教育；

因賣淫嫖娼被公安機關處理後又賣淫嫖娼的，實行勞動教養，並由公安機關處5000元以下罰款。

對應當給予行政拘留處罰，但因具有懷孕或者哺乳自己不滿1周歲嬰兒，以及70周歲以上人員實施賣淫嫖娼等情形的，不執行行政拘留處罰。

公安機關調查取證時，應注意尊重和保護當事人的人格權、隱私權。對查獲的賣淫嫖娼人員，應當強制進行性病檢查。對患有性病的，進行強制治療。

目前，關於賣淫嫖娼行為認定的權威觀點認為，「營利」不僅包括金錢，還包括財物或其他物質利益，大部分人也贊同這種觀點，在實踐中，只要行為人雙方涉及金錢、財物或者其他物質利益，公安民警便將其認定為賣淫、嫖娼行為，這種觀點顯然是存在問題的。

有金錢、財物的往來，並不當然的屬於賣淫、嫖娼。

約炮過程中男方請吃飯、開房所支出的費用屬於日常生活所需正常開支，與是否屬賣淫、嫖娼並不存在關聯。

約炮過程中男方為女方購買的禮物，或者發送的微信紅包並不當然屬於以金錢、財物為媒介發生性行為的情形。

經濟基礎決定上層建築，沒有金錢物質的支撐，約炮就是無源之水，無本之木。

公安機關在查獲此類案件中，應根據雙方當事人的口供、手機聊天記錄，微信紅包具體金額的大小來綜合判斷，進行區分。

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